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通過非國(guó)家工作人員為他人謀利并收受財(cái)物如何定性

  【典型案例】

  甲,中共黨員,某區(qū)建管委副主任,分管建設(shè)工程竣工驗(yàn)收備案等工作。乙系個(gè)體建筑商,在甲所任職的轄區(qū)內(nèi)承接建筑工程。2010年,甲在檢查乙承接的工程施工現(xiàn)場(chǎng)時(shí)發(fā)現(xiàn)揚(yáng)塵太大等問題,遂要求其整改,乙找甲幫忙,甲予以關(guān)照,兩人因此結(jié)識(shí)。在交往過程中,甲提出今后如有工程可以給他推薦的人來做,乙答應(yīng)。2015年,乙承接了甲所任職轄區(qū)內(nèi)的某綠化景觀工程,系某市屬國(guó)企在該區(qū)開發(fā)的住宅小區(qū)的配套工程,乙將相關(guān)情況告知甲,甲提出讓其外甥丙來做,乙同意,并幫助丙順利中標(biāo)。丙通過承接該工程從中獲利200多萬元,其將一半利潤(rùn)送給甲。

云南省鳳慶縣紀(jì)委監(jiān)委 楊成菊 繪圖

  【分歧意見】

  本案中,對(duì)于甲的行為應(yīng)如何定性,有兩種不同意見。

  第一種意見認(rèn)為:甲通過向乙打招呼、介紹的方式,讓其外甥丙承接了某市屬國(guó)企在該區(qū)開發(fā)的住宅小區(qū)的配套工程,這種打招呼或介紹憑借的是甲職務(wù)行為的影響力,其并沒有主管、負(fù)責(zé)、承辦該工程項(xiàng)目的職權(quán),不屬于利用職務(wù)便利。同時(shí)乙系非國(guó)家工作人員,甲通過乙為請(qǐng)托人謀利,也不屬于刑法第三百八十八條規(guī)定的“斡旋受賄”。因此,甲的行為不構(gòu)成受賄。

  第二種意見認(rèn)為:甲作為區(qū)建管委的分管領(lǐng)導(dǎo),負(fù)責(zé)本區(qū)建設(shè)工程竣工驗(yàn)收備案等工作,其通過乙為第三人丙承攬工程,本質(zhì)上是利用本人分管建設(shè)工程的職權(quán),只是在形式上通過乙進(jìn)行了一次“中轉(zhuǎn)”,應(yīng)認(rèn)定為“利用職務(wù)上的便利”。因此甲通過乙為丙謀利,應(yīng)視為國(guó)家工作人員職務(wù)便利的延伸,同時(shí)收受丙財(cái)物,其行為應(yīng)認(rèn)定為受賄。

  【評(píng)析意見】

  筆者同意第二種意見,具體分析如下。

  一、甲通過乙為丙謀利,本質(zhì)上是其利用自身職權(quán)的體現(xiàn)

  根據(jù)2003年最高人民法院發(fā)布的《全國(guó)法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》,“利用職務(wù)上的便利”既包括利用本人職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)、承辦某項(xiàng)公共事務(wù)的職權(quán),也包括利用職務(wù)上有隸屬、制約關(guān)系的其他國(guó)家工作人員的職權(quán)。該規(guī)定明確了兩種“利用職務(wù)上的便利”的情形:一是利用職權(quán)本身的便利,即利用自身對(duì)公共事務(wù)直接主管、管理或經(jīng)手的權(quán)力及方便條件;二是利用職權(quán)的派生權(quán)力,即利用特定職權(quán)或職責(zé)對(duì)他人形成的隸屬、制約關(guān)系。

  本案中,甲系區(qū)建管委副主任,負(fù)責(zé)本區(qū)建設(shè)工程竣工驗(yàn)收備案等工作,乙作為個(gè)體建筑商在該區(qū)承接建筑工程,接受甲的監(jiān)督管理,系甲的行政管理對(duì)象。甲利用自己居于監(jiān)管地位所形成的對(duì)乙的制約,通過乙為丙謀利,此種情形下,甲的職權(quán)對(duì)乙的制約、影響程度非常高,其提出請(qǐng)托事項(xiàng),自然應(yīng)視為職權(quán)的直接延伸。因此,甲通過乙為丙謀利,本質(zhì)上是甲利用自身職務(wù)便利的體現(xiàn),可歸屬于“利用本人職務(wù)上主管、負(fù)責(zé)、承辦某項(xiàng)公共事務(wù)的職權(quán)”。

  有觀點(diǎn)認(rèn)為,由于該綠化景觀工程系某市屬國(guó)企開發(fā)的住宅小區(qū)的配套工程,項(xiàng)目雖然在甲任職的轄區(qū)內(nèi),但相關(guān)工程的施工許可證辦理由甲任職單位的上級(jí)部門統(tǒng)一管理,甲對(duì)此無任何管理權(quán)限,據(jù)此認(rèn)為甲沒有利用自己職務(wù)上的便利。筆者認(rèn)為,根據(jù)機(jī)構(gòu)職責(zé),該區(qū)建管委主要負(fù)責(zé)本區(qū)建筑市場(chǎng)監(jiān)督管理,履行建設(shè)工程質(zhì)量安全監(jiān)管綜合協(xié)調(diào)職能,承擔(dān)質(zhì)量安全巡查工作,協(xié)助市級(jí)質(zhì)量安全巡查工作等。因此,該小區(qū)雖系某市屬國(guó)企開發(fā),但由于工程項(xiàng)目在甲任職的轄區(qū)內(nèi),甲對(duì)該小區(qū)的開發(fā)建設(shè)、質(zhì)量安全等具有管理職能。

  二、甲為丙的謀利事項(xiàng)與其職權(quán)緊密相關(guān)

  除職權(quán)制約或影響程度外,國(guó)家工作人員通過非國(guó)家工作人員為他人謀利的類型和性質(zhì),也是判斷公權(quán)力在其中發(fā)揮作用程度的重要因素。受賄罪的本質(zhì)是權(quán)錢交易,受賄人之所以能用權(quán)換錢,根本原因在于其所具有的“職務(wù)上的便利”,該職權(quán)通常與行賄人之所以請(qǐng)托或給予好處,都有一定的制約和影響關(guān)系。因此,對(duì)國(guó)家工作人員通過非國(guó)家工作人員為第三人謀利并收受財(cái)物的行為是否涉嫌受賄犯罪,關(guān)鍵要看行為人的職權(quán)對(duì)相關(guān)事項(xiàng)的實(shí)際制約力和影響力,綜合進(jìn)行分析評(píng)價(jià),從而得出客觀、精準(zhǔn)、公正的結(jié)論。

  本案中,甲作為某區(qū)建管委副主任,讓乙為其外甥丙承接綠化景觀工程提供幫助,收受丙給予的財(cái)物。此時(shí),甲通過乙為丙承接工程,本質(zhì)上是利用其本人分管建設(shè)工程竣工驗(yàn)收備案等工作的職權(quán),只是在形式上通過自己的行政管理對(duì)象進(jìn)行了一定程度的延伸,乙之所以愿意配合甲將工程項(xiàng)目交給丙承接,主要是基于甲能對(duì)其進(jìn)行監(jiān)督管理。丙之所以送給甲好處,也是基于甲利用職權(quán)為其謀取了利益。

  綜上所述,甲利用對(duì)建設(shè)工程竣工驗(yàn)收備案等的監(jiān)管權(quán),通過行政管理對(duì)象乙為第三人丙承攬工程,收受丙給予的財(cái)物,本質(zhì)上屬于權(quán)錢交易,應(yīng)認(rèn)定為受賄。(吳海生 張劍峰 袁一鳴 )

原文轉(zhuǎn)自中央紀(jì)委國(guó)家監(jiān)委網(wǎng)站

https://www.ccdi.gov.cn/hdjln/ywtt/202307/t20230714_275456.html


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